三、姓氏與古代立嗣制度

    古代無子者，必有擇立嗣子之事。這與中國傳統文化觀念有關，呂思勉說：“中國人所以必欲立后，蓋中于‘不孝有三，無后為大’之說。古人所以為此說，則以其謂鬼猶求食之故。”[3](P323)在中國的傳統觀念中，人死為鬼，鬼須血食，而且應由后代兒孫奠供。因此，無子者為了使自己不致成為孤魂野鬼，就努力地續上香火。無子者就收養嗣子。但收養繼嗣應以同姓為限。這又與古人“鬼神非其族類，不歆其祀”[19]的觀念密切相關。因為姓在中國古代以男性為主的宗法社會里，按男性世系進行傳承和遺傳，異姓則被視為異類，這與人們對血緣關系及親疏關系的看法是一致的。日本學者滋賀秀三作了這樣的總結：“人的血脈是由父親傳給兒子的，不論這種血統經過多少世代也不喪失血緣的同一性；而且這種血緣是生命的本源或生命本身，每個人的本性由此所決定。”人們“視己之身為親之生命的延長，視親之身為己之生命的本源”。[20](P29)在這種觀念的支配下，當然異姓的加入勢必打破這種血脈的流傳。

    《風俗通義》記載的故事發人深思：“汝南周霸字翁仲，為太尉掾。婦予乳舍生女，自毒無男，時屠婦比臥得男，因相與私貨易，裨錢數萬。”[21](P429)但翁仲最終還是收“養從弟子熙”。說明即使是從襁褓中就收養的異姓小孩，也不能使先祖歆享祭祀，最終只好收養同姓的從弟子。在這種觀念下，古代法律也作了異姓不養的原則規定。

    沈家本在《變通異姓為嗣說》中說：“此異姓亂宗之禁，自唐以來，并于律內著有明文。蓋古人最重宗法，嗣異姓則宗法紊，是以必嚴其辨。”[22](P2119)如《睡虎地秦墓竹簡·法律答問》：“可（何）謂‘后子’？官其男為爵后，及臣邦君長所置為后大（太）子，皆為‘后子’。”[23](Pl82)張家山漢墓竹簡《二年律令》中專門有《置后律》，國家專門對立后進行了立法。“疾死置后者，徹侯后子為徹侯，其毋適（嫡）子，以孺子口口口子。”“諸死事當置后，毋父母、妻子、同產者，以大父，毋大父以大母與同居數者。”“同產相為后，先以同居，毋同居乃以不同居，皆先以長者。其或異母，雖長，先以同母者。”“死，毋子男代戶，令父若母，毋父母令寡，毋寡令女，毋女令孫，毋孫令耳孫，毋耳孫令大父母，毋大父母令同產子代戶。同產子代戶，必同居數。棄妻子不得與后妻子爭后。”“女子為父母后而出嫁者，令夫以妻田宅盈其田宅。宅不比，弗得。”“后妻毋子男為后，乃以棄妻子男。”“嘗有罪耐以上，不得為人爵后。”[24]從現有材料上看，秦及漢初立后似乎主要是為了爵位和財產、特別是爵位的繼承而設立的，并非專為主祭祀、繼宗祧而設。故而所立之后包括的范圍較廣，有男性也有女性，可晚輩也有長輩，都可以繼承爵位。而且立后受到國家公權力的介入，并非全是個人的私事。《漢書·王子侯表》：海昏侯賀，“神爵三年薨。坐故行淫辟，不得置后。”陰城侯劉蒼，“太初元年薨。嗣子有罪，不得代。”[25]《漢書·外戚恩澤侯表》：“（營平侯趙岑）元延三年，坐父欽詐以長安女子王君俠子為嗣，免。”[26]

    唐《戶令》：“無子者聽養同宗于昭穆相當者。”《唐律》：“即養異姓為男者徒一年，與者笞五十。”《疏議》日“異姓之男，本非族類，違法收養，故徒一年，違法與者，得笞五十。”《明律》：“其乞養異姓義子以亂宗族者杖六十，若以子與異姓人為嗣者罪同，其子歸宗。”清朝的法律也是這樣規定的，沈家本《變通異姓為嗣說》中說：“查《戶部則例》戶口繼嗣門例載：‘族人無子者，許立同宗昭穆相當之侄承繼。先盡同父周親，次及大功、小功、緦麻。如俱無，方許擇立遠房同宗。”[22](P2120)然而合同姓而立異姓為后，為歷代世俗所恒有之事。方苞說：“俗之衰，人多不明于天性，而骨肉之思薄。謂后其父母者、將名親其父母；無父母而目知其所出，猶有外心焉；故常舍其見弟之子與其族子，而求不知誰何之人，取之襁褓之中，以自欺而欺人。”[3](P323-P324)據《民事習慣調查報告錄》，民國時期在一方地方，也存在著“義子不能亂宗”的習俗，如山西省虞鄉縣（今屬永濟市），“凡鰥夫寡婦，無子或子死，雖能由外姓或親戚自由買子，但準其子承繼受業，而不能人家廟、序昭穆、拜祀掃，故俗云‘義子不亂宗’。”[27](P841)在有些地方雖有收繼異姓的習慣，但多為時人或持正統觀念者所詬病，如“風俗，五十歲以下四十歲以上尚無子息，即須擇立嗣子，有本宗承繼者，亦有外戚改姓承繼者，亦有遺腹未生指胎承繼。一旦生女則為之招婿，冒姓頂門者。蓋鄉愚惟知擇賢擇愛，久已置血統于不顧矣。”[28](P1032)在有些地方則作了一些變通，如甘肅皋蘭縣，“異姓承嗣，本為古今法規所禁止，又為同宗之人所易爭。惟皋蘭地方，有以外甥承舅，而同宗之人亦不爭者。蓋謂姊妹之子與昆弟之子相似，其血脈同出一本，較同宗之人或尤親也。”[29](P1044)

    事實上，清朝立法曾對異姓為嗣作了一些變通，“‘如實無昭穆相當之人，準繼異姓親屬，取具參佐及族長、族人、生父列名畫押印甘各結，送部準其承繼。如有抱養民間子弟、戶下家奴子孫為嗣，或實有同宗而繼異姓者，均按律治罪，等語。’此條系乾隆五年戶部奏準旗下專例。《中樞政考》亦有此條，其文與《戶例》大致相符。是異姓親屬旗人本有準其過繼明文，但不得抱養民間子弟及以家奴子孫為嗣耳。刑部有舊例一條云：‘八旗有無嗣之人，請繼立異姓親屬為嗣者，務令該旗取具兩姓情愿甘結，并各該管參佐領等及族長保結，送部存案，以杜占奪財產之端。如無兩姓情愿甘結，不準繼立。’系雍正十二年定例。可見雍正以前，旗人立繼之法甚寬。乾隆三年，又定旗人義子繼后之例，視雍正例尤寬。”[22](P2120)

    《變通異姓為嗣說》：“竊嘗以意推之。同宗一族，血脈相連，即遠至親盡無服之人，亦皆祖宗一脈之所分注，相與嗣續，自無間然。若尋常異姓，族類既殊，聽其嗣續，則血脈不能相屬，而宗系絕矣，律之所以必嚴其禁也。設使為異姓親屬之人，情誼素來親密，雖事由人合，與同宗一族之以天合者似屬有間，而血脈究亦相通，絕非尋常異姓之人可比。譬諸花木，同根一本，出于天然，其氣脈自相貫注。若移花接木，有能生活者，有不能生活者，其所以移之接之而遂能生活，必其氣脈之隱隱相類者也。然尋常異姓，誠不可亂宗，若異姓而為至近之親屬，似亦不妨變通矣。”[22] (P2119)

    “現在編纂嗣續法，承繼一事，可否略為變通。凡異姓親屬之有服制者，準其承繼為嗣，其無服制仍不準承繼，以示限制。證諸戶、兵二部之則例，既有舊法可遵，既無慮悖乎中國之禮教。而推之民間風俗，其以親屬承繼者，又為習慣之事，必不至窒礙難行也。薛氏《讀例存疑》云：‘以民人而論，如有孤單零戶，本宗及遠房無人可以承繼者，取外姓親屬之人承繼，似亦可行。古來名人以異姓承繼者不知凡幾，亦王道本乎人情之意也。’蓋已有此說，今就說而推衍之如此，以為共相討論之助。”[22] (P2120)

    現代法律中的繼承制度以財產繼承為主，傳統宗祀或叫做宗祧繼承的觀念在日益淡漠，所以，被收繼者是否同姓，在人們的行為習慣中已變得無關緊要了，但我們卻不能不注意到傳統觀念可能會產生的負面影響。

    參考文獻：

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    [22]歷代刑法考：第四冊．附寄文存（卷三）[M]

    [23]睡虎地秦墓竹簡[M]．

    [24]張家山漢墓竹簡整理小組編張家山漢墓竹簡[M]文物出版社，2001．

    [25]漢書：卷十五[M]

    [26]漢書：卷十八[M]．

    [27]民事習慣調查報告錄：第四編．親屬繼承習慣（第七章）山西省關于親屬繼承習慣之報告[M]．

    [28]民事習慣調查報告錄：第四編．親屬繼承習慣（第十五章）陜西省關于親屬繼承習慣之報告[M]．

    [29]民事習慣調查報告錄（第四編）親屬繼承習慣（第十六章）甘肅省關于親屬繼承習慣之報告[M]．

    摘自《寧夏社會科學  2005年 第1期 》作者：閆曉君（系西北政法學院副教授，研究方向為中國法律史及秦漢簡牘。）